作者：文鰩地產(chǎn)律師團(tuán)隊(duì)

近年來房地產(chǎn)市場(chǎng)不景氣，拿地難、融資難、銷售難，萬科甚至喊出了“冬天來了，活下去”的口號(hào)。

而在三四線城市中，更是有越來越多的中小型房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)由于經(jīng)營不善，而債務(wù)高企，甚至瀕臨破產(chǎn)的邊緣。

在我們文鰩團(tuán)隊(duì)辦理的若干涉及到中小型房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的債權(quán)重組案件或者破產(chǎn)案件中，我們就集中地遇到了這類情形：”房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)被列為失信被執(zhí)行人后，其法定代表人的變更會(huì)對(duì)債權(quán)人造成影響，并衍生出若干問題?！?/span>

今天就跟大家共同探討一下這些問題的具體情況以及應(yīng)對(duì)處置的策略。

一、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)被列為失信被執(zhí)行人后，其法定代表人應(yīng)受到何種限制？

在這里首先要提醒大家的是，失信被執(zhí)行人的法定代表人，并不是被執(zhí)行人！不能簡(jiǎn)單將二者畫上等號(hào)??！

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于公布失信被執(zhí)行人名單信息的若干規(guī)定》第一條、第六條的規(guī)定，列入失信人名單對(duì)象只限于被執(zhí)行人，法定代表人不屬被執(zhí)行人，不能列入失信人名單，只屬記載和公布失信被執(zhí)行人名單信息內(nèi)容之一。

那么其法定代表人是不是不受任何影響呢？答案是否定。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)及有關(guān)消費(fèi)的若干規(guī)定》（自2015年7月22日起施行的修正版）第三條，被執(zhí)行人為單位的，被采取限制消費(fèi)措施后，被執(zhí)行人及其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員、實(shí)際控制人不得實(shí)施以下高消費(fèi)及非生活和工作必需的消費(fèi)行為：

（一）乘坐交通工具時(shí)，選擇飛機(jī)、列車軟臥、輪船二等以上艙位；

（二）在星級(jí)以上賓館、酒店、夜總會(huì)、高爾夫球場(chǎng)等場(chǎng)所進(jìn)行高消費(fèi)；

（三）購買不動(dòng)產(chǎn)或者新建、擴(kuò)建、高檔裝修房屋；

（四）租賃高檔寫字樓、賓館、公寓等場(chǎng)所辦公；

（五）購買非經(jīng)營必需車輛；

（六）旅游、度假；

（七）子女就讀高收費(fèi)私立學(xué)校；

（八）支付高額保費(fèi)購買保險(xiǎn)理財(cái)產(chǎn)品；

（九）乘坐G字頭動(dòng)車組列車全部座位、其他動(dòng)車組列車一等以上座位等其他非生活和工作必需的消費(fèi)行為。

所以，當(dāng)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)被列為失信被執(zhí)行人后，債權(quán)人發(fā)現(xiàn)或者擔(dān)心企業(yè)的法定代表人可能有因私消費(fèi)以個(gè)人財(cái)產(chǎn)實(shí)施上述行為的，可以向執(zhí)行法院提出申請(qǐng)。而執(zhí)行法院審查屬實(shí)的，應(yīng)予準(zhǔn)許。

二、在執(zhí)行過程中，債權(quán)人是否可向人民法院申請(qǐng)，或由人民法院依職權(quán)做出，禁止作為被執(zhí)行人一方的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)變更法定代表人？

我們研究后發(fā)現(xiàn)，在《民事訴訟法》中，關(guān)于執(zhí)行措施中責(zé)令或限制被執(zhí)行人的行為的規(guī)定，僅有第二百四十一條和二百五十五條，即責(zé)令報(bào)告財(cái)產(chǎn)和限制出境，并沒出規(guī)定限制被執(zhí)行人變更法定代表人的行為措施。

但《民事訴訟法》第一百條規(guī)定在第一篇總則中，執(zhí)行程序可創(chuàng)新適用，拓展執(zhí)行措施。

經(jīng)過我們文鰩團(tuán)隊(duì)使用大數(shù)據(jù)進(jìn)行檢索后發(fā)現(xiàn)，在司法實(shí)踐中，已有法院根據(jù)上述規(guī)定作出禁止被執(zhí)行人變更法定代表人的案例。

例如東莞市第三人民法院(下稱東莞三院)在執(zhí)行(2014)東三法清執(zhí)字第339號(hào)之三案中，申請(qǐng)執(zhí)行人向該院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求禁止被執(zhí)行人某公司在案件執(zhí)行期間變更法定代表人。

該院經(jīng)審查認(rèn)為，被執(zhí)行人已停止經(jīng)營，仍拖欠墊付工資款、貨款、租金等，為促被執(zhí)行人及時(shí)向法院報(bào)告財(cái)產(chǎn)，更好地配合執(zhí)行工作，根據(jù)《民事訴訟法》第一百條、第一百五十四條第一款第十一項(xiàng)、第二百五十五條的規(guī)定作出裁定：禁止被執(zhí)行人在案件執(zhí)行期間變更法定代表人。

東莞三院并向市工商局送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書進(jìn)行行為保全，要求工商部門不得為被執(zhí)行人辦理法定代表人變更程序。

可見，在實(shí)操中，債權(quán)人是可以根據(jù)案件的需要向法院提出禁止作為被執(zhí)行人的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)變更法定代表人的申請(qǐng)的。

三、面對(duì)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)惡意變更法定代表人的情況，有何應(yīng)對(duì)的辦法？

我們發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)有的《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》中，并未對(duì)惡意變更法定代表人的行為作出針對(duì)性的規(guī)定。單純從規(guī)定的內(nèi)容上看，確實(shí)是無法將實(shí)施惡意變更行為以拒絕履行義務(wù)的原法定代表人追加其為被執(zhí)行人，所以也就無法要求其承擔(dān)民事連帶清償責(zé)任。

但是按現(xiàn)有法律的規(guī)定，若變更登記已完成，申請(qǐng)執(zhí)行人可以通過行政訴訟的方式，申請(qǐng)撤銷被執(zhí)行人法定代表人的變更登記，在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步追究原法定代表人的責(zé)任。

誠然，這樣的辦法時(shí)間更長，效率也不高，但不僅可以追究法定代表人不履行生效法律文書確定義務(wù)的責(zé)任，更可以一并向法庭申請(qǐng)追究其惡意變更法定代表人拒絕履行訴訟義務(wù)的責(zé)任。

在當(dāng)前整個(gè)法院系統(tǒng)大力推進(jìn)解決“執(zhí)行難”的大背景下，法院支持債權(quán)人的可能性非常高。

同時(shí)，我們也希望立法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)在未來的修法過程中，能夠進(jìn)一步增加關(guān)于此類惡意逃避義務(wù)的行為的打擊力度，保障債權(quán)人的合法權(quán)益。